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“合伙”亂花迷眼,何以“正本清源”|MHP君悅評論

2022-08-18161

攝圖網_501349359_wx_冰川雪山(企業商用).png


本篇延續傳統,用“大白話”來講法律,可能不那么“嚴肅”和“嚴謹”,但希望更多人看懂并覺得:“有用”。


“合伙”在法律上有其明確定義,除了商事范疇的《合伙企業法》,民法典更是將“合伙合同”作為典型合同納入“合同編”,照理其應該“名正言順、端正大方”,然而民間各類“合伙”依舊是一種不明不白的存在,如同一個“妝容百變”的女子,又或者一個自帶美顏的網紅,讓人摸不著頭腦。來試看幾種常見的情況:


嗨,最近我和朋友合伙開了家小店。

嗨,最近我朋友開店,我給他投了一筆錢,做了合伙人。

嗨,最近與朋友合伙開了個公司搞文創。

嗨,最近朋友租了一大片場地,我與他合伙也拿了一塊。

嗨,我最近和朋友合伙,一起去投資。

……


凡此種種,是不是很常見?


只是,這些口口聲聲的“合伙”,實質可能并不是。


上述所謂的“合伙”,可能涉及多種情況,我暫且把它們分成兩類:


第一類是既“伙”且“合”,亦即大家是真的在一起做事業,只是形式不同,我們逐一辨析:


第一,民事“合伙”,亦即本文所稱的“真合伙”


民法典第九百六十七條規定:合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業目的,訂立的共享利益、共擔風險的協議。據此,合伙行為具有三個明顯特征,即:1、經營共同事業;2、共享利益;3、共擔風險。


如果與朋友訂立了一份合伙協議,一起經營小店,盈虧共擔,且沒有成立有限公司或者合伙企業,這種情況可以視為民事意義上的“真合伙”。


第二,名為合伙,實為設立有限公司


很多人不了解“合伙”與設立公司的區別,事實上,如果一旦各方在志同道合的基礎上設立了公司,那各方的權利義務就在公司法的規制范疇內,而不再僅以原先的合伙協議(如有)為準則。合伙人的錢在大部分情況下屬于合伙人,但當合伙人的錢打給了公司,成為了公司的資本金,這些錢理論上就不再屬于合伙人,原先的合伙人獲得了另一種財產,叫“股權”。


第三,名為合伙,實為設立合伙企業


本文所指的合伙限于民事范疇,設立合伙企業與設立公司相仿,是一種典型的商事行為,設立了合伙企業,就受到合伙企業法的約束(對合伙企業法不再另行展開),合伙企業法對合伙協議的規定,比松散的民事合伙要嚴謹得多。簡單來說,如同你從商場的影視區域走進了影院內,影院內的環境和管理制度和商場是迥然不同的。



如果說第一大類里的種種行為與合伙有一定關聯性,那么第二大類的各種行為就有顯著的區別,我稱之為“伙”而“不合”。


第一,名為合伙,實為租賃


假設你的朋友租了一大片場地經營餐館,你覺得他生意不錯,于是你們簽訂了一份合伙協議,在他的餐館里辟出一個區域專營奶茶果汁,但你們約定各自經營,分別記賬,雙方互不承擔各自的虧損,這樣的合伙關系,大有可能被認定為租賃關系。


第二,名為合伙,實為借貸


與朋友簽訂合伙協議,投資朋友的一項經營事業,但又不想承擔虧損,只約定了利潤分配;而當沒有利潤的時候,你的資金需要返還,這樣的合伙關系實質可能為借貸。


第三,名為合伙,實為投資


比如有一個投資項目起投額為100萬元,甲乙二人各自拿出50萬資金一起去投資該項目,雖然聽起來是合伙,而且共享利益共擔虧損,但實際上雙方并沒有共同經營行為,其實質為共同投資,顯然并不是法律意義上的合伙。


現實世界豐富多彩,會有更多離奇古怪的合伙行為與合伙協議,產生的法律關系也是多種多樣,在此無法一一列舉。


筆者想說的是,不同的法律關系會產生不同的法律后果,如果被一紙合伙協議所掩蓋、所誤導,那么預期與結果,會產生嚴重的偏差。


比如原先你只想借一筆錢給正在經營某項事業的朋友,可是他卻與你簽訂了合伙協議,許以高額回報,暗地里添加了某些共擔風險但又模糊不清的條款,最后其經營發生了嚴重虧損。如果按照借貸關系,你有權向其追討本金及適當利息,但如果被認定為合伙關系,很可能面臨本金損失乃至全部虧損的風險。如要回轉到原先“自以為”的借貸關系,需要花費很大的精力,不僅需要一名經驗豐富的律師,更需要一位明察秋毫的法官。


筆者建議,在民事行為中,應當本著誠實信用原則,盡最大可能還原行為的本質,不要輕易以一份模糊不清的協議來綜合描述雙方的權利義務關系。


合伙行為本身涉及的事務較多,相對來說比一般的買賣,租賃、借貸等較為純粹的行為更復雜,即使真與朋友合伙去經營某項事業而不得不簽署合伙協議,最好也請專業人士提前介入,厘清各方的權利義務關系,尤其需要為某些特定事件發生后各方如何處理做好妥善的安排,避免爭議的產生,或至少在爭議產生后便于處理。


說了那么多,不禁感慨:“合伙”名目多,簽署需謹慎——雖然有著“共享利益”的盼頭,但也有著“共擔風險”的可能。人與人的關系簡單一些為好,法律關系,也一樣。

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