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疫情之下,異地開花——境內企業海外投資設立子公司的風險與建議|MHP君悅評論

2022-01-14170

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引言


自2019年末以來,新型冠狀病毒肺炎在全球范圍內傳播、持續蔓延,疫情的到來不僅影響了每個人的工作與生活方式,同時給全球經濟的平穩運行帶來了前所未有的沖擊。疫情不斷反復,各國航運政策也隨之調整,伴隨而來的不僅有出行的不便,更給對外投資等商業行為帶來重重阻礙。商業活動中,為更好應對這些挑戰,催生了一系列“特殊時期,特殊手段”。本文將對疫情期間境內企業在海外投資設立子公司的風險與挑戰進行探討,并提供相關法律建議,供讀者參考。



一、疫情期間設立海外子公司將面臨的挑戰


1、全球價值鏈的斷裂


在經濟全球化的大背景下,各國經濟聯動已成常態,推動了以產品與服務“多國制造”和“要素分工”為核心的全球價值鏈的形成,這既使各國經濟聯系更加緊密,但同時也加劇了系統性風險帶來的全球經濟的損傷。新冠肺炎疫情使得許多國家在疫情中采取隔離和封鎖等措施,項目所需設備物資的生產、運輸、清關等各流程均受牽連,嚴重沖擊全球產業鏈、供應鏈。


2、全球動蕩源和風險點增多


一方面,疫情造成了停工停產,失業人員攀升,貧富差距拉大,政治沖突加劇,社會矛盾逐步涌現;另一方面,疫情中,多國相互封鎖邊境、實施貿易限制,加劇了國家間的信任危機和緊張態勢。各國內部政治環境的復雜情形將使設立海外子公司面臨更多的不確定性,致使對外投資將面臨更高風險。


3、對外設立子公司的運營成本上升


到目前為止,許多國家面臨的新冠肺炎疫情仍然非常嚴重,這也對我國對外設立子公司時統籌做好疫情防控和生產經營提出更高要求,企業在防疫方面的支出增加,再加上未來海外投資企業的融資難度加大,海外子公司的運營過程中須將疫情帶來的諸多影響納入相關成本考量。


4、出臺外資限制措施

全球的新冠肺炎疫情使全球投資保護主義進一步升溫,歐盟、美國等國家、地區在疫情期間紛紛出臺了外資限制措施,包括限制或禁止入境、國內封閉隔離等,使境外投資考察、設備和原材料供應、員工返崗、境外企業管理等各個環節受阻,增加了對外投資的難度和風險,我國企業對外設立子公司也將會面臨更加重大的挑戰。



二、疫情期間設立海外子公司的方式與手段


1、完備的ODI手續


境內企業在海外設立子公司涉及境外投資,完備的境外投資備案手續不可或缺。ODI英文全稱為Overseas Direct Investment,即境外直接投資,指國內企業、團體在經過相關部門的核準后,通過設立、并購、參股等方式在境外直接投資,以控制境外企業的經營管理權為核心目的投資行為。ODI備案涉及到商務部、發改委以及外匯局三個部門。首先,境內企業股東需要向省級商務部門和省級發改委辦理ODI備案手續。商務部負責整體審批企業境外投資事項,為符合要求的企業頒發《企業境外投資證書》。其次,發改委負責監管企業境外投資行業流向,為滿足條件的企業頒發《境外投資項目備案通知書》。最后,參照《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》、《境內機構境外直接投資外匯管理規定》等,外管局負責監管外匯登記和資金出境的相關手續,在銀行完成外匯登記,經審核后向境內企業發放《境外直接投資外匯登記證》。整個流程耗時將近2-3個月。應注意,如涉及敏感行業,無論項目投資金額大小,均需要經過核準后辦理相關手續 。


2、海外秘書公司的選擇


商務秘書、秘書公司的概念最初指在企業初期設立階段為了降低運營成本,將公司注冊地址掛靠或托管在專門的辦公地址的行為,通過該地址可以完成地址確定、收發信函等行為。注冊海外公司的過程中,當地工商管理部門也可能要求公司配備一位法定秘書。以上這些都可以被稱之為秘書公司,疫情期間,秘書公司作為能夠專業、高效地協助企業完成海外子公司注冊的便捷方式,既降低了運營成本,也免去了因往返境內外隔離耗費的時間與旅途中可能存在的感染風險。


在香港、新加坡等國家和地區,對法定秘書的要求明確規定在法律條文中,以法定職位的方式予以確定,如香港《公司條例》第三十二章規定,在香港注冊公司的有限責任公司必須委任公司秘書(即法定秘書),以履行公司的法定責任。


法定秘書的職責包括但不限于安排每年股東、董事大會、提交注冊及年檢的文件、保存公司法定登記冊及相關記錄、及時提醒并通知公司董事及股東進行工商年檢或稅務申報等維護工作、隨時掌握公司注冊地有關法律法規并告知公司股東及董事等。


在選擇秘書公司時應結合以下要點綜合考慮:


(1)該秘書公司是否具備豐富的從業經驗,結合企業自身需求,盡量篩選有過類似成功案例或經驗的秘書公司;


(2)根據當地法律、法規,該秘書公司是否具備相應資質,尤其是在香港等嚴格規定法定秘書職位的國家或地區,該公司是否具備專業的秘書牌照。


3、部分國家、地區疫情期間的靈活政策


疫情期間,為配合居家隔離等政策落地實行,部分國家、地區在辦理公司注冊的流程上出臺相應政策,以確保在最大限度保護民眾生命健康安全的前提下完成必要的審查手續。以下圖所示加拿大安大略省相關政策為例,疫情期間,部分政府窗口功能保留,電子簽章與電子文件的提交在部分流程中將被認為是合法有效的。非線下、非實物材料提交等電子辦件途徑進一步得到多國政府機構的認可。線上途徑的開通與快速拓展,將有利于節約人工成本,以遠程辦理的方式為依托,“足不出戶”也能“日行千里”。

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三、疫情期間設立海外子公司的法律建議


1、完善合規手續,避免瑕疵設立


境內企業前往境外設立子公司,必須“內外兼顧”,自設立伊始便須規范自身,從嚴要求。除個別特殊情況之外,境內的ODI 備案手續一般無法后續補辦。如涉及上市等合規性審查要求嚴格的審核流程, ODI手續不完備的子公司將面臨注銷的風險,且不得在原有地址上進行覆蓋。需要注意的是,在合法合規前提下設立境外子公司,不單耗時耗力,還需要做好可能影響企業正在進行或即將開展的業務的準備。


2、關注當地政策變化


因為疫情期間的政策瞬息萬變,所以企業應積極配合境外秘書公司,獲得欲設立子公司所在國家或地區的有關政策規定,比照自身,以確保提供最新、符合版本的申請材料。除當地工作時間可能受到調整外,對于接納電子文書、電子簽章的窗口,應在秘書公司的協助下以正確格式要求遞交材料并嚴格遵守送達時間的要求。


3、關注稅務風險


稅務向來是監管部門嚴格核查的環節。如海外子公司的業務均在中國境外,則不需要申報,對于此類“非居民企業”,僅有來源于境內的收益,才需要繳納企業所得稅;至于境內總公司,在取得海外子公司分配后的利潤后應并入納稅總額。同時企業也應關注海外子公司所在國家或地區的稅務要求,合法合規進行申報并辦理稅務繳納手續,確保萬無一失。


文章最后,衷心希望疫情能盡快退去,春暖之日,花開正濃。

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