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工程總承包合同糾紛適用管轄問題的探討|MHP君悅評論

2021-12-21184

攝圖網_401724077_wx_建設建筑師(企業商用).png


2017年住建部和國家發改委首次發布《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》,并于2019年對第一版進行修訂后發布新版管理辦法,新的工程總承包管理辦法于2020年3月1日生效。上海市住建委也于2021年3月20日發布《上海市建設項目工程總承包管理辦法》,鼓勵符合條件的政府和企業投資項目實施工程總承包,目前上海市部分國有企業已全面開始推行對企業投資的項目實行工程總承包的發承包模式。


我們可以預見,工程總承包作為一種發承包模式在未來很可能成為一種主流的工程組織實施方式。但工程總承包既不是勘察、設計總承包,也不同于工程施工總承包,其合同性質兼具勘察、設計、買賣和工程施工總承包的特點,是一種非典型合同,不能簡單的適用法律法規和司法解釋對于典型合同關于管轄的規定,因而對于工程總承包合同爭議管轄的探討就顯得較有必要。本文試圖通過對工程總承包的定義及常見類型、工程總承包所屬非典型合同的法律適用分析,進而探討工程總承包合同爭議的具體管轄規定,最終得出契合法律規定的較為妥當的建議,以伺參考!



一、工程總承包的定義及常見類型


根據住建部和發改委的最新工程總承包管理辦法對工程總承包的定義,是指承包單位按照與建設單位簽訂的合同,對工程設計、采購、施工或者設計、施工等階段實行總承包,并對工程的質量、安全、工期和造價等全面負責的工程建設組織實施方式。上海市住建委對工程總承包的定義是指承包單位采用設計—采購—施工總承包(可含勘察)或者設計—施工總承包(可含勘察)模式,按照風險合理分擔原則與建設單位簽訂工程總承包合同,對工程的質量、安全、工期和造價等進行全面負責的工程建設組織實施方式。二者對工程總承包的定義基本相同,即工程總承包是一種工程組織實施方式,是對包括設計、采購、施工或者設計、施工等階段的總承包,總承包人對工程的質量、安全、工期和造價全面負責。


按照工程全過程所包含的實施階段,一般可將工程建設分為設計、采購、施工三個階段,對應的工程總承包的類型有四種,設計-采購-施工總承包(Engineering-Procurenment-Construction,EPC模式)、設計-施工(Design- Build,DB模式)、設計-采購(Engineering-Procurenment,EP模式)、采購-施工(Procurenment-Construction,PC模式)。其中,以EPC模式和DB模式最為常見。


需要指出的是,傳統的施工總承包模式中,由于我國長期以來將施工企業定位于提供勞務的實體,不具備承擔高風險的能力,因此工程建設的大部分風險由建設單位承擔。這一特點也客觀上要求建設單位包括非房地產和工程建設主業的建設單位大量儲備工程建設專業人才,以避免工程建設的風險。工程總承包模式不同于常見的施工總承包模式,這種承包模式要求承包人具有非常強的工程建設組織和協調能力,更加強調企業的管理能力,需要承擔工程建設的大部分甚至全部風險。如這一模式能夠全面推廣,將能有效減輕建設單位的人才儲備負擔和市場風險,而讓工程建設專門人才集中于承包人和施工企業,有利于行業的長期發展。



二、非典型合同的分類及法律適用分析


在原合同法分則中,規定了15種有名合同,現行民法典合同篇將其擴充為19種,并編入典型合同中予以規范,其中就包括了建設工程合同,建設工程合同包括勘察、設計和施工合同。除此之外,典型合同還包括保證相關的保證合同、抵押合同和質押合同,保險相關的保險合同,城市房地產管理相關的土地使用權出讓合同和轉讓合同等。


相比以上典型合同,實踐中還會出現大量的非典型合同。非典型合同從大類來說包括聯立合同以及混合合同。聯立合同是指依當事人意思表示,多份合同間具有一定依存關系的結合,一個合同的效力依存于另一個合同的效力;當數個合同構成合同聯立時,其中一個合同不成立、無效、撤銷或者解除時,另一個合同應當同其命運。在實踐中比較常見,如房屋買賣合同與相關的居間協議共同構成聯立合同?;旌虾贤侵赣蓴祩€合同部分而構成的合同,它在性質上屬于一個合同,但在一個合同中包含著兩個或兩個以上的不同法律關系的合同。根據混合合同不同法律關系的角度,又可分為典型合同附其他種類從給付合同、類型結合合同、類型融合合同等。典型合同附其他種類從給付合同如酒店公寓的租賃合同,同時包括了租賃關系和物業服務關系;類型結合合同如動拆遷合同中約定拆遷價款,同時約定拆遷人提供臨時過渡用房用于經營并在過渡期間提供物業服務、午餐、上下班通勤車等服務。類型融合合同實踐中如半賣半送合同等。


關于混合合同的法律適用問題,目前流行有吸收說、結合說以及類推適用說三種理論。吸收說主張將混合合同構成部分區分為主要部分及非主要部分,而適用主要部分的典型合同的規定。結合說主張分解混合合同構成部分而分別適用各該部分的典型合同規定,并依當事人可推知的意思調和其歧義,統一加以適用。類推適用說則主張既然法律對混合合同既未設定,應就混合合同的各構成部分類推適用關于各典型合同的法律規范。


工程總承包合同至少包括設計、采購、施工合同中的兩種,發包人將設計、采購、施工階段的至少兩個階段發包給承包人,其目的是將相應階段的工作交由承包人進行統籌安排,并最終得到發包人期望的合格工程。在各階段中,施工階段的合同價款無疑最高,但簡單以合同價款的金額認定工程總承包合同屬于以施工合同為典型合同附加設計或采購為從給付的非典型合同顯然并不符合工程總承包合同的締約本意,況且設計階段對于整個工程的造價控制最為重要已是業界常識。而類型融合合同的主要特征是同一個意思表示同時包括了兩個法律關系,類型結合合同的主要特征是一方當事人所負的數個給付義務分別屬于不同的法律關系與合同類型且彼此間居于同值的地位,而對方當事人所負的義務則較為單一。工程總承包的本意是發包人提出工程建設的目標和要求,通過合法的方式將設計、采購和施工等階段的工作發包給承包人,由承包人組織實施完成并將合格的工程交付給發包人。盡管工程總承包合同中承包人的給付義務分別包括設計、采購、施工各階段的義務,但該各階段的義務并不能從總承包的整體中拆開,而是各階段的工作作為一個整體存在,共同為交付合格的工程而履行各自的義務,因此工程總承包合同歸屬為類型結合合同較為符合合同締約本意。



三、工程總承包合同爭議管轄的分析


通過對工程總承包合同所屬非典型合同的類別的分析,得出目前階段工程總承包合同屬于類型結合合同的初步結論。具體到工程總承包合同的爭議管轄來說,應當首先明確工程總承包合同所屬的立案案由,立案案由也是人民法院確定管轄的重要依據。根據最高院法【2020】347號《民事案件案由規定》第3條關于存在多個法律關系時個案案由的確定規則:同一訴訟中涉及兩個以上的法律關系的,應當根據當事人訴爭的法律關系的性質確定個案案由;均為訴爭的法律關系的,則按訴爭的兩個以上法律關系并列確定相應的案由。


從本文上述論證來看,工程總承包合同屬于類型結合合同,至少存在兩個以上同值的法律關系,現階段宜按照各該法律關系確定民事案由。根據民事案由的規定,如訴爭的為其中一種法律關系,如設計合同糾紛,則民事案由應為設計合同糾紛;而如果爭議為全案爭議,則案由至少包括設計合同糾紛、買賣合同糾紛與施工合同糾紛中的兩種案由。但因工程總承包人所負的數個給付義務的不可分性,盡管民事案由為設計合同糾紛,仍應當結合工程總承包合同的內容確定管轄。如工程總承包合同中存在施工合同的內容,則因施工合同糾紛專屬管轄的排他性,全案爭議均應當由工程所在地人民法院管轄;如工程總承包合同中不包括施工合同的內容,則適用一般管轄的規定。

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