×

打開微信,掃一掃二維碼
訂閱我們的微信公眾號

×

打開手機,掃一掃二維碼
即可通過手機訪問網站并分享給朋友

EN

上海自貿區及其對律師法律服務的需求|MHP君悅評論

2020-11-102395

默認文件1604628599853.png


一、什么是自貿區?


什么是自貿區?不同的對象可能會有不同的回答。


在大眾眼中,自貿區大概是買“免稅品”、淘便宜貨的地方;


從企業家的視角,自貿區應該是“自由貿易”、管理寬松的區域;


而管理層的角度,自貿區代表的是中國最開放的經濟區,是面向國際競爭的橋頭堡。


那么,究竟什么才是對自貿區客觀全面的認識呢?我們可以從它的歷史沿革入手。


自貿區脫胎于上世紀90年代初設立的保稅區,其關鍵詞是“境內關外”,核心要點是“一線開放,二線管住”。當然這是從海關監管的角度來說的,指的是境外和自貿區內貨物可以自由入出境,無須報關征關稅,自貿區內貨物出入中國境內其他地方,則須報關并征收關稅。


也因此,多年來保稅區內集中發展了貿易(包括轉口貿易)、物流分撥、制造加工這3類產業。然而,隨著產業的發展,原有的金融體制和其他現代服務業越來越不能滿足內外資企業的經營需求,保稅區升級成為自貿區成為順應企業發展的大勢所趨。


在此背景下,2013年9月國務院正式批準成立上海自由貿易試驗區,成為我國首個自貿區,它包括之前的外高橋保稅區、洋山保稅港區和上海浦東機場綜合保稅區等地域,面積28.78平方公里;2014年底,經過第一次擴區,擴展到陸家嘴金融貿易區、金橋出口加工區和張江高科技園區,面積達到120.72平方公里;2018年又進行了第二次擴區,涵蓋臨港新區的一部分,目前總面積達到240平方公里左右。


迄今,上海自貿區已發展成為中國經濟規模最大、運作最成功、管理最規范的自貿區。擴區前,自貿區以其占上海市1/50的面積,創造出上海市1/4的生產總值,可謂舉足輕重。



二、對自貿區的認識誤區


誤區1:自貿區內買進口商品都是免稅的。


顧名思義,自貿區應該是“自由貿易”的地方,所謂“境內關外”,大致相當于出國,所以里面的商品都應該是免稅的。這恐怕反映了大多數普通人的想法,然而這和現實卻有較大出入。


確實,境外貨物進入自貿區以及離開自貿區去他國,都是完全自由、不征關稅的,但是,只要貨物面向國內銷售,則必須報關完稅。關于這個認識誤區,可以說由來已久,以至于很多人一想起自貿區,總有沖進去購便宜貨的沖動。結果進口便宜貨沒淘到,反而滋生了銷售仿冒奢侈品的市場,幾百元的“LV”包和“百達翡麗”手表,統統不在話下。當然,自貿區內的進口紅酒、日用品、奢侈品(真品)等確實要比區外便宜一些,但并不是因為免稅,而是因為物流、倉儲成本較區外低,且是商家直銷等因素使然。


誤區2:自貿區既然是我國經濟最開放的區域,那么金融管制就應該全面放開。


如前所述,金融和現代服務業長期以來一直是保稅區的短板,那么自貿區成立后就應著重在這方面加強和突破。對標目前世界上公認的兩大自由港——香港和新加坡,其核心和成功邏輯均在于金融開放,對內外資一視同仁,貿易、服務、投資資本進出自由,做到基本不設防。因此也有人提出我國的自貿區應當向這兩地看齊,取消在自貿區的金融管制。


然而仔細分析,這在現階段不可能做到,而且也不應該這么做。在人民幣完全國際化之前,如果在自貿區率先取消金融管制,將使之成為中國的金融洼地。熱錢涌入的問題、外匯失血等問題,立刻接踵而至。


目前,自貿區內陸續實施了部分金融開放和創新的舉措,除了在保稅區時期已實施的貿易項下資本自由流動之外,主要有:

1、拓展本外幣一體化運作的自由貿易賬戶功能;

2、深化本外幣雙向資金池、跨境人民幣結算;

3、跨國公司總部外匯資金集中運營;

4、運行一批面向國際的金融交易平臺;

5、進一步放開外資銀行、保險、證券、金融中介公司的市場準入限制。


現有的這些金融開放措施,盡管離通常理解的金融自由還有著不小的距離,但這已是現階段能夠突破的最大范圍,也吸引了許多知名外資金融企業,包括高盛、摩根士丹利、東亞銀行、花旗銀行、星展銀行等,現在都在自貿區注冊了分支機構。



三、自貿區律師法律服務現狀及存在問題


目前,在上海自貿區及周邊,設有一些內資律師事務所或其分所,但業務范圍并非專門從事自貿區相關的法律服務,更多的是作為在自貿區獲客的渠道。


自2014年起,司法部批復同意了《上海市司法局關于在中國(上海)自由貿易試驗區探索密切中外律師事務所業務合作方式和機制試點工作方案》,在上海自貿區內試行了兩項律師業開放的措施:


1、允許在上海自貿區設立代表處的外國律師事務所(包括港澳律師事務所)與中國律師事務所以協議方式,相互派駐律師擔任法律顧問。即由中國律師事務所向外國律師事務所代表處派駐中國執業律師擔任中國法律顧問,由外國律師事務所向中國律師事務所派駐外國律師擔任外國法律顧問,在各自執業范圍、權限內以分工協作方式開展業務合作。


2、允許外國律師事務所與中國律師事務所(包括港澳律師事務所)在上海自貿區內實行聯營。即由已在中國設立代表處的外國律師事務所與中國律師事務所,按照協議約定的權利和義務,在上海自貿區內實行聯營,以分工協作方式,向中外客戶分別提供涉及外國和中國法律適用的法律服務。聯營期間,雙方的法律地位、名稱和財務保持獨立,各自獨立承擔民事責任。


據統計,已有近10家中外律所在自貿區內設立了聯營辦公室,如英國Herbert Smith Freehills LLP與科偉律師事務所、隆安上海分所與美國Blank Rome LLP等。


當前,自貿區律師法律服務也存在一些問題,主要是:


1、真正了解自貿區運作、精通自貿區法律、法規、政策的律師并不多。自貿區自設立伊始,其運作、管理模式和區外存在較大區別,同時,作為中國經濟最開放的區域,它在許多方面承擔著先行先試的“試驗田”作用,承擔著在某些領域打破現狀、突破約束的歷史使命。如2018年國務院出臺《關于在自由貿易試驗區暫時調整有關行政法規、國務院文件和經國務院批準的部門規章規定的決定》,先行確立了16項調整清單。這就形成了和區外不一致的法律規定和做法,要求律師在提供法律服務時能夠清晰辨別和有所區分。


也因之,有的律師為了案源盲目接單,服務過程中造成企業的困擾,貽誤企業商機甚至造成經濟損失,出現了不少自貿區內企業向浦東新區司法局投訴服務律師及其律所的案例。


2、優秀的涉外律師缺乏,企業對國內律師提供的法律服務認同感不強。尤其在涉及跨境投資與并購、涉外融資、反壟斷等非訴業務,境外訴訟、仲裁,以及離岸貿易、離岸金融、國際融資租賃、金融衍生品、期貨等領域,中國律師的服務水準仍存在一定的局限,無法發揮主導作用,往往只起到配角和對內溝通的作用。


3、自貿區內的法律、法規、政策制定,包括負面清單解釋,均由自貿區的各級政府管理部門獨立決策和完成,或者借助部分高校的課題研究做參考,律師和律所沒有參與其中,幾乎是一片空白。



四、提升自貿區律師法律服務的方向


針對以上存在的問題,建議在以下幾方面加強自貿區的律師法律服務:


1、在非訴領域,了解運用自貿區規則的案例、經驗和教訓,為各級立法機關提供法律意見和建議,為各級政府部門、行業協會和企業提供涉及負面清單解釋、區內企業管理、知識產權、商業保理等領域的政策和法律咨詢,以及在跨境并購重組、海外上市等領域為自貿區企業客戶提供專業的非訴法律服務。


2、在訴訟、仲裁領域,參與、代理在自貿區內涉及我國的貿易、服務、投資爭端法律事務,為解決爭端出謀劃策,制訂可行的起訴或者應訴方案,在反傾銷、反補貼、保障措施等領域,提高律師的專業水準和介入程序。


3、深化自貿區傳統糾紛領域案件的服務,如貿易、倉儲物流、制造加工、各類代理中介服務等。


4、關注近年來自貿區內呈不斷增長趨勢的國際融資租賃、金融衍生品交易,以及離岸貿易、離岸金融類案件的理論和實務研究,提升法律服務水平,回應自貿區企業客戶的需求和關切。


5、鼓勵律師和律所的對外交流和學習,培養優秀涉外律師接受外國法律教育和國際辦案實踐,也可與擬在自貿區內開設分支機構的仲裁機構聯合舉辦多種形式的實務操作和交流研討會,共同促進提高律師和律所參與解決涉及自貿區的國際爭端法律事務。

聯系我們

中國上海市南京西路1717號會德豐國際廣場7樓
郵編:200040
電話:(總機)61132988
傳真:61132913
Email:info@mhplawyer.com

私募基金